طبق نظر اکثریت کارگروه تخصصی شعب کیفری دیوان عالی کشور در مورد جرم نبودن عمل محکوم علیه که از جهات اعاده دادرسی احصا و مقرر شده است ؛ چنانچه فقدان هر یک از عناصر سه گانه تشکیل دهنده جرم برای شعبه دیوان عالی کشور با مدارک و مستندات ثابت و احراز گردد؛ می تواند اعاده دادرسی تجویز کند، گرچه احراز عنصر معنوی جرم مستلزم رسیدگی ماهوی در دادگاه هم عرض است.